Reglas LOB y PPT contra el abuso de tratados fiscales

Reglas LOB y PPT contra el abuso de tratados fiscales
Imagen tomada de: http://blogs.mazars.com
23 de Oct, 2017

El Plan de Acción BEPS, cuyo objetivo principal es en esencia proteger los ingresos tributarios de los países mediante el combate de prácticas de evasión o elusión fiscal dirigidas a erosionar las bases imponibles o trasladar los beneficios para reducir o eliminar el pago de impuestos, en su Acción número 6, la cual tiene como propósito prevenir el abuso de los tratado fiscales, prevé diversos mecanismos para impedir que los tratados fiscales se utilicen artificiosamente para obtener beneficios fiscales en circunstancias en las éstos no deberían ser aplicables, o en las que su otorgamiento no era la intención del tratado respectivo; particularmente buscando combatir el abuso resultante de la práctica conocida como treaty shopping, la cual representa una de las principales problemáticas que el proyecto BEPS pretende erradicar.

El treaty shopping, en términos sencillos, consiste en la aplicación de estrategias dirigidas a la obtención de un beneficio fiscal previsto en un tratado aplicable a un país del cual no se es residente. Tal es el caso de varias empresas multinacionales que, con el fin de acceder a cualquier beneficio que implique una reducción en su carga tributaria, establecen entidades o acuerdos en países que nada tienen que ver con su empresa ni con su negocio u operaciones, con la única finalidad de encajar en el requisito de ser residentes de ese tercer país, para tener así derecho a recibir determinado beneficio.

Entre las diversas medidas que prevé la Acción 6 del Plan BEPS para impedir el abuso de los tratados fiscales, éste propone la implementación de la regla LOB (limitation-on-benefits rule) y la regla PPT (principal purposes test).

 

Cláusula de limitación de beneficios – Regla LOB

En términos generales, la regla LOB es una medida específica diseñada para prevenir el otorgamiento inapropiado de los beneficios previstos en los tratados fiscales, y en especial aquél que se da como resultado del treaty shopping, mediante la aplicación de un análisis sobre la sustancia y conexión de la actividad del contribuyente en el país en el que es residente.

A través de dicha regla, la obtención de beneficios quedará limitada a aquellos contribuyentes que, además de ser residente de alguno de los países contratantes del tratado, cumpla las condiciones específicas requeridas para ser considerada como “persona calificada” para la obtención de los beneficios respectivos, así como los requisitos adicionales que para tal efecto se establezcan. Estas condiciones pueden variar entre los distintos países y tratados, no siempre serán las mismas, sin embargo, en esencia estarán encaminadas a verificar que realmente exista un nexo suficiente entre el contribuyente y el país del que es residente, tomando en cuenta principalmente cuál es la naturaleza legal del contribuyente, quiénes tienen la titularidad de sus acciones y en qué porcentaje, así como qué tipo de negocio o actividades realizan en dicho país, entre otros factores.

 

Test del Propósito Principal – Regla PPT

La regla PPT es una medida mucho más general y subjetiva, pues consiste en negar el otorgamiento de los beneficios que prevé un tratado, cuando sea razonable concluir, teniendo en cuenta todos los hechos y circunstancias pertinentes, que la operación que genera el derecho a percibir el beneficio respectivo, se realizó teniendo entre sus objetivos principales la obtención de dicho beneficio, excepto cuando se determine que la concesión del beneficio en esas circunstancias es conforme con el objetivo y propósito de las disposiciones pertinentes del tratado.

Esta regla por un lado ha sido considerada de gran eficacia ya que alcanzaría a cubrir los casos de treaty shopping y otros abusos que no queden cubiertos mediante los filtros que establece la regla LOB, pero por otro lado también ha sido altamente criticada por ser extremadamente subjetiva, ya que deja abiertas innumerables posibilidades bajo las cuales las autoridades fiscales podrían concluir que el objetivo principal de la operación fue la obtención del beneficio fiscal de que se trate, además de traer el conflicto de determinar si tal conclusión es o no razonable, lo que genera incertidumbre para para los contribuyentes.


En virtud de lo anterior, el instrumento multilateral del Plan BEPS para la aplicación de medidas anti-abuso de tratados fiscales (MLI), ha previsto cierta flexibilidad en la aplicación de estas reglas, dando la opción de que los países cumplan con los estándares mínimos de prevención del abuso de tratados fiscales mediante la combinación de las reglas LOB y PPT, la implementación única de la regla PPT, o bien, la regla LOB en combinación con otros mecanismos eficaces para prevenir los supuestos de abuso que no queden cubiertos bajo las condiciones de esta última, además de deber implementar las medidas adicionales encaminadas a combatir otras conductas de abuso de tratados fiscales.

 

BCC Asesores - División Fiscal

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23 de octubre de 2017.


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